隨著2014年3月1日修訂后的《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法》”)正式實(shí)施，以及2014年9月李克強(qiáng)總理提出“大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新”的號(hào)召以來(lái)，有限責(zé)任公司注冊(cè)如雨后春筍般涌現(xiàn)。時(shí)隔4年，有的企業(yè)不斷發(fā)展壯大，同時(shí)也不乏創(chuàng)業(yè)公司停止經(jīng)營(yíng)。因此，筆者將通過(guò)此文，多角度解讀有限公司注銷的那些事兒。

1,有限責(zé)任公司 注銷的法定情形

在我國(guó)《公司法》中規(guī)定，公司解散應(yīng)辦理注銷，同時(shí)對(duì)有限責(zé)任公司解散事由有明確規(guī)定：

1.根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司因下列原因解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算：

公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;人民法院依照本法*百八十二條的規(guī)定予以解散。

2.根據(jù)《公司法》*百八十二條規(guī)定，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

3.根據(jù)《公司法》*百七十九條規(guī)定，公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記。

2,公司不辦理 注銷登記的法律風(fēng)險(xiǎn)

有的公司出現(xiàn)解散事由，應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記，但出于法律意識(shí)淡薄等原因，不辦理注銷登記，將產(chǎn)生怎樣的法律風(fēng)險(xiǎn)呢?

首先，股東可能對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

根據(jù)《*高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱“《司法解釋二》”)，有限責(zé)任公司的股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任;有限責(zé)任公司的股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

據(jù)此，如果公司未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，放任公司不予注銷，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)編制、流失等情形，股東應(yīng)當(dāng)在因拖延清算所造成的損失范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，一旦拖延清算造成無(wú)法清算的，股東需要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

其次，可能存在吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照風(fēng)險(xiǎn)。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照即是公司辦理注銷的事由之一，也是公司不及時(shí)啟動(dòng)注銷程序的風(fēng)險(xiǎn)之一。如果公司正常經(jīng)營(yíng)狀態(tài)下出現(xiàn)解散事由，卻放任不辦理注銷登記，抱著讓公司“自生自滅”的心態(tài)，不僅不能促進(jìn)公司順利注銷，還可能額外產(chǎn)生吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《公司法》第二百一十一條*款規(guī)定，“公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)六個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！?/p>

需要提示讀者的是，注銷與吊銷是完全不同的概念，區(qū)別在于：注銷是公司的主動(dòng)行為，當(dāng)公司出現(xiàn)注銷事由時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)主動(dòng)到工商局等部門(mén)進(jìn)行注銷手續(xù)。吊銷屬于行政處罰，當(dāng)公司違反法律規(guī)定時(shí)，工商局有權(quán)對(duì)公司給予吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，仍應(yīng)當(dāng)履行注銷手續(xù)。

公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，將可能存在如下風(fēng)險(xiǎn)：

1.董事、監(jiān)事、經(jīng)理個(gè)人責(zé)任

根據(jù)《公司法》第五十七條規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。國(guó)家工商行政管理總局《企業(yè)法人的法定代表人登記管理規(guī)定》也規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人。因此，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照會(huì)給企業(yè)及其法定代表人和直接責(zé)任人帶來(lái)一定的限制。

2.公司信用風(fēng)險(xiǎn)

被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)所產(chǎn)生的不良信息還將被記入工商部門(mén)的警示信息庫(kù)，并且通過(guò)在全國(guó)企業(yè)信用信息工商系統(tǒng)、信用中國(guó)等網(wǎng)站公示，以供投資人、交易對(duì)象、消費(fèi)者進(jìn)行調(diào)查。

3.無(wú)照經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)

被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司，如果依然從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，則涉及無(wú)照經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《無(wú)證無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處辦法》的規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府工商行政管理部門(mén)對(duì)涉嫌從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的場(chǎng)所，可以予以查封;對(duì)涉嫌用于無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等物品，可以予以查封、扣押。

3,公司 注銷法律問(wèn)題

(一)公司注銷方案的選擇

1.關(guān)于公司注銷方案的選擇

我們認(rèn)為，公司注銷方案的選擇主要取決于公司資產(chǎn)是否足以覆蓋公司負(fù)債。

通常在公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿、股東會(huì)決議解散的情形下，公司資產(chǎn)可能足以覆蓋公司負(fù)債。那么，公司可以自行解散、清算。公司應(yīng)依法成立清算組，對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。清算組對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行全面清算，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄、制定清算方案，提請(qǐng)股東會(huì)通過(guò)后，報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。

通常公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，股東會(huì)決議解散時(shí)，公司資產(chǎn)可能不足以覆蓋公司負(fù)債，那么公司應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)破產(chǎn)程序。

為了便于讀者理解，根據(jù)《公司法》及《破產(chǎn)法》的規(guī)定，公司注銷不同路徑如下圖所示：

2.關(guān)于公司啟動(dòng)破產(chǎn)程序

如果公司在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。如果公司準(zhǔn)備通過(guò)破產(chǎn)程序注銷，可以向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng);如果公司擬繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，可以由債務(wù)人或債權(quán)人向法院提出重整;如果公司債權(quán)人較少且容易達(dá)成一致意見(jiàn)，公司可以直接向人民法院申請(qǐng)和解，也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請(qǐng)和解。但是人民法院破產(chǎn)程序周期較長(zhǎng)，相比較于公司自行解散清算的情形，進(jìn)入司法破產(chǎn)程序?qū)?dǎo)致公司注銷時(shí)間大大延后。

3.關(guān)于公司與債權(quán)人協(xié)商達(dá)成和解

假使公司資不抵債、進(jìn)入破產(chǎn)程序，也不必然造成注銷的拖延，公司仍然可以通過(guò)達(dá)成與債權(quán)人和解協(xié)議，使債權(quán)人免除部分債務(wù)，*終得以以公司財(cái)產(chǎn)清償。相對(duì)于三種破產(chǎn)程序來(lái)說(shuō)，可使公司在*短時(shí)間內(nèi)清償債務(wù)，并*終按照公司財(cái)產(chǎn)足以清償、公司自行解散清算的方式履行注銷程序。例如：如果公司存在房產(chǎn)、土地等資產(chǎn)，公司可以嘗試與債權(quán)人協(xié)商達(dá)成和解協(xié)議，將房產(chǎn)變現(xiàn)或評(píng)估價(jià)值，如果房產(chǎn)、土地等資產(chǎn)的價(jià)值不低于負(fù)債金額，公司可以償還對(duì)債權(quán)人的欠款。如果房產(chǎn)、土地等資產(chǎn)的價(jià)值低于負(fù)債金額，公司可以嘗試與債權(quán)人協(xié)商免除部分債務(wù)，公司以現(xiàn)有資產(chǎn)盡快清償負(fù)債，使得公司與債權(quán)人就此達(dá)成新的清償方案，并簽訂和解協(xié)議清償債務(wù)。

綜上，公司注銷方案需要綜合多方情況考量。公司*終將采取何種方案，需由管理層綜合公司*情況、股東協(xié)商情況、各方需求而確定。

(二)關(guān)于股東進(jìn)行清算注銷公司的權(quán)利救濟(jì)

在公司注銷決策過(guò)程中，不少公司的股東容易產(chǎn)生分歧，因有的股東不同意注銷公司而無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)。同意注銷公司的股東可以采取向法院申請(qǐng)指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算，也可以由債權(quán)人向法院申請(qǐng)指定清算組進(jìn)行清算。根據(jù)《司法解釋二》規(guī)定，公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以向法院申請(qǐng)指定清算組進(jìn)行清算，如果債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，股東可以申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。根據(jù)《破產(chǎn)法》等法律規(guī)定，債權(quán)人或者公司、依法負(fù)有清算責(zé)任的清算組均有權(quán)向法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。因此，當(dāng)公司股東對(duì)于注銷事項(xiàng)無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)，股東可以尋求債權(quán)人、申請(qǐng)人民法院指定清算組來(lái)啟動(dòng)破產(chǎn)程序。

(三)特殊公司主體注銷的法律適用

有些公司屬于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)清算報(bào)告，除了應(yīng)提請(qǐng)公司*高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，還應(yīng)報(bào)告審批機(jī)構(gòu)，才能向登記管理機(jī)構(gòu)辦理注銷登記手續(xù)。有些公司屬于國(guó)有企業(yè)，那么根據(jù)《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》及相關(guān)規(guī)定，重要的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司解散、破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

4,小 結(jié)

相對(duì)于公司設(shè)立來(lái)說(shuō)，公司注銷存在更為復(fù)雜的法律問(wèn)題，有關(guān)人士將這種現(xiàn)象戲稱為“上山容易，下山難”。提醒讀者注意的是，不要因?yàn)榉梢庾R(shí)淡薄或認(rèn)為注銷流程繁瑣而拖延注銷。在注銷過(guò)程中，除了可以借助具備資質(zhì)和經(jīng)驗(yàn)的中介機(jī)構(gòu)辦理手續(xù)，還應(yīng)當(dāng)就潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)向?qū)I(yè)的律師、會(huì)計(jì)師做詳細(xì)法律、財(cái)稅的方案設(shè)計(jì)，以確保公司順利注銷。